来源：中国知识产权报
【案号】
（2017）沪0110民初12555号
（2018）沪73民终420号
【裁判要旨】
互联网环境下的新型竞争行为，其是否正当需要综合考量该行为给其他经营者造成损害的程度，以及对消费者合法权益和市场竞争秩序造成的影响。对于未实质妨碍其他经营者正常经营，亦未扭曲和破坏市场竞争秩序，且具有创新效果的竞争行为，司法应予必要的克制，赋予市场自由竞争的空间。
【案情介绍】
爱奇艺公司系爱奇艺网站的经营者。搜狗公司是搜狗输入法软件的提供者，当用户在互联网环境下使用搜狗输入法进行拼写时，搜狗输入法同时提供“输入候选”词和“搜索候选”词，用户点击“搜索候选”词，会跳转至搜狗搜索网站。“输入候选”词和“搜索候选”词在搜狗输入法中呈现上下两列、不同大小的区分，同时搜狗输入法提供了关闭“搜索候选”的设置，但在安装时默认带有“搜索候选”功能。被控不正当竞争行为的表现方式为：当手机用户在浏览器环境下进入爱奇艺网站，在使用搜狗输入法输入拟搜索的视频名称时，用户点击了搜狗输入法提供的搜索候选词而跳转至搜狗搜索引擎，且搜索结果第一位中显示有搜狐视频的内容。爱奇艺公司认为搜狗输入法中“搜索候选”的呈现方式极易使用户误认为“输入候选”，诱导用户进行点击，从而使网页跳转至搜狗公司的搜狗搜索，并呈现其关联公司搜狐视频，损害了爱奇艺网站的利益，该行为构成不正当竞争。被告恩度公司通过其运营的“N多市场”向公众提供搜狗输入法的下载，亦应承担侵权责任。爱奇艺公司请求法院判令，搜狗公司立即停止侵权，并赔偿损失。
上海市杨浦区人民法院认为，被控行为未对爱奇艺公司和消费者产生不利影响，不构成不正当竞争。一审判决驳回爱奇艺公司的诉请。爱奇艺公司不服一审判决，提起上诉。上海知识产权法院认为，被控行为可能会给爱奇艺公司造成一定的损失，但其是否构成不正当竞争，还需综合考量该行为给爱奇艺公司、消费者权益和市场竞争秩序的影响。该案被控行为并未实质性地妨碍爱奇艺公司的正常运营，给消费者权益带来的影响具有复杂性，但并未破坏市场选择功能，未扰乱市场竞争秩序。二审法院判决驳回上诉，维持原判。
【法官评析】
该案被控行为并非反不正当竞争法所明文列举的行为，其是否构成不正当竞争不仅需要考虑该行为是否给原告造成了损失，还需结合互联网环境的特点和互联网产业发展，以及反不正当竞争法的立法目的进行评判。
一、经营者的利益是否因被控行为造成了损失
该案的被控行为表现为，当手机用户在浏览器环境下进入爱奇艺网站，在使用搜狗输入法输入拟搜索的视频名称时，用户点击了搜狗输入法提供的搜索候选词而跳转至搜狗搜索引擎，且搜索结果第一位中显示有搜狐视频的内容。该案的被控行为发生在用户已经进入了爱奇艺网站，且已经启动了搜索行为之后，用户欲在爱奇艺网站上搜索或观看视频的目的是显而易见的，爱奇艺公司原本可以获得相应的交易机会或至少可以获得相应的搜索流量。搜狗输入法对于“搜索候选”内容与“输入候选”内容分上下两层排列、文字大小不同，并设置了“搜索候选”的关闭功能，这些措施虽在一定程度上有助于降低混淆的程度，但在缺少更明示的提示方式的情况下，尚不足以完全避免用户产生混淆。因此，由于被控行为的介入，可能导致部分交易机会或搜索流量从爱奇艺公司转移至搜狗公司或其关联公司，爱奇艺公司所遭受损失是客观的。
二、被控行为是否违反了商业道德
关于搜狗公司的被控行为是否违反商业道德，应综合考虑以下因素进行评判。
1.被控行为对爱奇艺公司经营的影响
由于搜狗输入法中加载了“搜索候选”功能，可能导致爱奇艺网站的流量或交易机会减少，但同时也采取了降低混淆程度的措施，爱奇艺公司由此所遭受的损失是有限的。并且，搜狗公司未采取强制用户跳转网站、或者误导、强迫用户关闭爱奇艺网站的措施，也未采取措施导致爱奇艺公司的搜索功能不能正常运行，爱奇艺网站正常运营并没有受到实质性的妨碍或破坏。因此，仅就爱奇艺公司遭受损害的程度而言，尚不足以达到需要通过反不正当竞争法进行救济的必要。
2.被控行为对消费者权益保护的影响
在该案中，爱奇艺公司主张搜狗公司的行为导致用户产生混淆，损害消费者的利益。该案被控行为不同于一般的仿冒行为，其对消费者利益的影响具有一定的复杂性。一方面，如前所述，被控行为未能完全避免用户产生混淆；另一方面，被控行为也会在一定程度上增加消费者的福利。当用户在点击“搜索候选”后，网页会跳转至搜狗搜索引擎，其提供了更多的搜索结果供用户选择，此时用户可自主选择返回爱奇艺网站或者继续停留在搜狗搜索引擎进行进一步的操作。并且，网络环境与实体环境相比，用户选择重新返回爱奇艺网站的成本是很小的，相对于为用户所增加的选择而言，整体上消费者的福利有所提高。
对于该案所涉及网络用户而言，其目的是在网络观看相应的影视视频，用户实际所要做出的交易决定是在某一家视频网站观看视频。在此之前，用户基于对搜狗输入法提供“搜索候选”所产生的混淆，与用户最终所需做出的交易决定之间并无直接关系。需要注意的是，该案被控行为与一般仿冒行为所造成混淆可能性之间存在一定的差异，一般的仿冒行为意图直接影响消费者的交易决定，破坏市场信息传递和选择功能，而该案中即使有部分消费者被误导点击搜狗输入法提供的“搜索候选”而进入搜狗搜索引擎，此时也已明确知晓该搜索结果与爱奇艺网站并无关联，其可以自主选择返回爱奇艺网站，市场选择功能并没有被真正的破坏。
3.被控行为对市场竞争秩序的影响
在该案中，搜狗输入法同时具备“搜索候选”和“输入候选”两种功能，是技术上的创新，具有一定的正面市场效应。虽然在爱奇艺网站界面使用搜狗输入法，可能导致爱奇艺网站失去一定的流量；或者说搜狗输入法借助爱奇艺网站为自身带来一定流量，但这种看似介入爱奇艺网站产品的行为本身并不足以说明其具有不正当性。首先，随着互联网市场竞争的日趋激烈，以及信息技术和互联网技术的发展，互联网市场领域的各种产品或者服务关联性和依附性不断加深，经营者不可能固守已有的市场或技术领域，以各种方式进入竞争对手领域参与竞争是不可避免的。其次，鼓励市场竞争的重要目的是为促进创新，创新往往并不来自于闭门造车式的自我修炼，其更多地来自于经营者在技术或商业模式之间激烈的撞击。如果仅仅因为某种技术或商业模式介入竞争对手的经营而否定其正当性，无疑将会挫伤创新动力。如前所述，该案被控行为并未过度妨碍爱奇艺网站的正常经营，也未破坏正常的市场选择功能，尚未达到扰乱市场竞争秩序的程度。依据比例原则，被控竞争行为总体上仍然是一种效能竞争。
践行反不正当竞争法的立法精神，不仅需要司法制止扰乱市场秩序的不正当竞争行为，也需要某种程度上的司法克制，赋予市场自由竞争的空间。
